考试要点专利优先权

    优先权分为外国优先权和本国优先权两种，需要注意的是外观设计专利只享有外国优先权而不享有中国优先权。

一、 外国优先权

1. 审查指南中关于外国优先权的定义

根据专利法第二十九条的规定，申请人就相同主题的发明或者实用新型在外国**次提出专利申请之日起十二个月内，或者就相同主题的外观设计在外国**次提出专利申请之日起6个月内，又在中国提出申请的，依照该国同中国签订的协议或者共同参加的**条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。

2. 享有外国优先权的条件

（1）申请人就相同主题的发明创造在外国**次提出专利申请 （以下简称外国**申请） 后又在中国提出专利申请 （以下简称中国在后申请）。

（2）就发明和实用新型而言，中国在后申请之日不得迟于外国**申请之日起十二个月。

（3）就外观设计而言，中国在后申请之日不得迟于外国**申请之日起六个月。

（4）申请人提出**申请的**或政府间组织应当是同中国签有协议或者共同参加**条约，或者相互承认优先权原则的**或政府间组织。

（5）享有外国优先权的发明创造与外国**申请审批的**终结果无关，只要该**申请在有关**或政府间组织中获得了确定的申请日，就可作为要求外国优先权的基础。

（6）外国**申请和中国在后申请的申请类型可以转换。

3. 外国多项优先权和外国部分优先权

根据专利法实施细则第三十二条**款的规定，申请人在一件专利申请中，可以要求一项或者多项优先权；要求多项优先权的，该申请的优先权期限从**早的优先权日起计算。

（1）要求多项优先权的专利申请，应当符合专利法第三十一条及专利法实施细则第三十四条关于单一性的规定。

（2）作为多项优先权基础的外国**申请可以是在不同的**或政府间组织提出的。

例如，中国在后申请中，记载了两个技术方案Ａ和Ｂ，其中，Ａ是在法国**申请中记载的，Ｂ是在德国**申请中记载的，两者都是在中国在后申请之日以前十二个月内分别在法国和德国提出的，在这种情况下，中国在后申请就可以享有多项优先权，即Ａ享有法国的优先权日，Ｂ享有德国的优先权日。如果上述的Ａ和Ｂ是两个可供选择的技术方案，申请人用“或”结构将Ａ和Ｂ记载在中国在后申请的一项权利要求中，则中国在后申请同样可以享有多项优先权，即有不同的优先权日。但是，如果中国在后申请记载的一项技术方案是由两件或者两件以上外国**申请中分别记载的不同技术特征组合成的，则不能享有优先权。例如，中国在后申请中记载的一项技术方案是由一件外国**申请中记载的特征Ｃ和另一件外国**申请中记载的特征Ｄ组合而成的，而包含特征Ｃ和Ｄ的技术方案未在上述两件外国**申请中记载，则中国在后申请就不能享有以此两件外国**申请为基础的外国优先权。

（3）要求外国优先权的申请中，除包括作为外国优先权基础的申请中记载的技术方案外，还可以包括一个或多个新的技术方案。

例如中国在后申请中除记载了外国**申请的技术方案外，还记载了对该技术方案进一步改进或者完善的新技术方案，如增加了反映说明书中新增实施方式或实施例的从属权利要求，或者增加了符合单一性的独立权利要求，在这种情况下，审查员不得以中国在后申请的权利要求书中增加的技术方案未在外国**申请中记载为理由，拒绝给予优先权，或者将其驳回，而应当对于该中国在后申请中所要求的与外国**申请中相同主题的发明创造给予优先权，有效日期为外国**申请的申请日，即优先权日，其余的则以中国在后申请之日为申请日。该中国在后申请中有部分技术方案享有外国优先权，故称为外国部分优先权。

二、 本国优先权

1. 审查指南中关于本国优先权的定义

申请人就相同主题的发明或者实用新型在中国**次提出专利申请之日起十二个月内，又以该发明专利申请为基础向专利局提出发明专利申请或者实用新型专利申请的，或者又以该实用新型专利申请为基础向专利局提出实用新型专利申请或者发明专利申请的，可以享有优先权。

2. 享有本国优先权的条件

（1）只适用于发明或者实用新型专利申请。

（2）申请人就相同主题的发明或者实用新型在中国**次提出专利申请 （以下简称中国**申请） 后又向专利局提出专利申请 （以下简称中国在后申请）。

（3）中国在后申请之日不得迟于中国**申请之日起十二个月。

注意：当申请人要求本国优先权时，作为本国优先权基础的中国**申请，自中国在后申请提出之日起即被视为撤回。

3. 不得作为要求本国优先权的基础的情形

（1）已经要求外国优先权或者本国优先权的，但要求过外国优先权或者本国优先权而未享有优先权的除外。

（2）已经被授予专利权的。

（3）属于按照专利法实施细则第四十二条规定提出的分案申请。

4. 本国多项优先权和本国部分优先权

根据专利法实施细则第三十二条**款的规定，申请人在一件专利申请中，可以要求一项或者多项优先权；要求多项优先权的，该申请的优先权期限从**早的优先权日起计算。

（1）要求多项优先权的专利申请，应当符合专利法第三十一条及专利法实施细则第三十四条关于单一性的规定。

（2）一件中国在后申请中记载了多个技术方案。例如，记载了Ａ、Ｂ和Ｃ三个方案，它们分别在三件中国**申请中记载过，则该中国在后申请可以要求多项优先权，即Ａ、Ｂ、Ｃ分别以其中国**申请的申请日为优先权日。

（3）一件中国在后申请中记载了技术方案Ａ和实施例a1、a2、a3，其中只有a1在中国**申请中记载过，则该中国在后申请中a1可以享有本国优先权，其余则不能享有本国优先权。

（4）一件中国在后申请中记载了技术方案Ａ和实施例a1、a2。技术方案Ａ和实施例a1已经记载在中国**申请中，则在后申请中技术方案Ａ和实施例a1可以享有本国优先权，实施例a2则不能享有本国优先权。

应当指出，本款情形在技术方案Ａ要求保护的范围仅靠实施例a1支持是不够的时候，申请人为了使方案Ａ得到支持，可以补充实施例a2。但是，如果a2在中国在后申请提出时已经是现有技术，则应当删除a2，并将Ａ限制在由a1支持的范围内。

（5）继中国**申请和在后申请之后，申请人又提出第二件在后申请。中国**申请中仅记载了技术方案A1；**件在后申请中记载了技术方案A1和A2，其中A1已享有中国**申请的优先权；第二件在后申请记载了技术方案A1、A2和A3。对第二件在后申请来说，其中方案A2可以要求**件在后申请的优先权；对于方案A1，由于该**件在后申请中方案A1已享有优先权，因而不能再要求**件在后申请的优先权，但还可要求中国**申请的优先权。来源：专利课堂   作者：小落注：本文系《专利课堂》**稿件，文章仅代表作者个人观点，转载请注明作者和出处。

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