美蛙鱼头做商标，可否具有显著性

      美蛙鱼头是以美国青蛙、花鲢鱼头为主要材料而制作的一道川菜，肉汁鲜嫩爽滑，味道麻辣鲜香，令人回味悠长。

近日，一枚核定使用在“鸡精（调味品）香辛料”等商品上的“美蛙鱼头”商标（简称“诉争商标”），因违反《商标法》第十一条第一款第（二）项的规定，被国家知识产权局予以无效宣告。

该枚商标的注册人“重庆奇代餐饮管理有限公司”（简称“奇代公司”）不服，向北京知识产权法院提起诉讼，其诉称：

     一、“美蛙鱼头”中的美蛙是形容词，并不能代表产品或动物名称。在诉争商标使用初期及申请注册日之前，市面上并无“美蛙鱼头”这一道菜品，“美蛙鱼头”无实际意义。

      二、诉争商标核定使用在“鸡精（调味品）”等商品上，并未“仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点”。

      三、经过宣传报道，诉争商标具有了一定的影响力，应予以维持。

被告国家知识产权局辩称：“美蛙鱼头”作为一道菜的名称，**使用在“香辛料”等商品上，仅直接表示了商品的功能、用途等特点，缺乏显著性，违反了2013年《商标法》第十一条第一款第（二）项之规定。第三人经传票合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面陈述意见。

2013年《商标法》第十一条第一款第（二）项规定：“前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。”

对于商标显著性的判断，需综合考量标志本身的含义、商标**使用的商品、相关公众的认知习惯和行业的实际使用情况等因素。

本案中，法院经审理认为，诉争商标系由中文“美蛙鱼头”构成。“美蛙鱼头”为川菜的菜名，如作为商标使用在“调味品、香辛料、鸡精（调味品）”等商品上，直接表示了该类商品的用途、功能、原料等特点，难以起到区别商品来源的作用，缺乏商标应当具备的显著性特征。

对于商标经过使用获得显著性的主张，需综合考虑①相关公众的认知情况；②商标使用的时间、地域、规模、方式等；③商标的广告、宣传等知名度情况；④其他市场主体的使用情况等。

本案中，综合原告在评审及诉讼阶段提交的产品图片、销售宣传资料、关于“美蛙鱼头”的网络报道打印页等证据，尚不足以证明诉争商标在核定使用商品上经使用已获得显著性。

据此，北京知识产权法院判决驳回了原告的诉讼请求。

同样的“美蛙鱼头”，在餐饮连锁行业上，其申请的商标亦均被驳回。

可想而知，一道菜名，不论如何知名，不论被多少人喜爱，都不足以构成《商标法》所要求的显著性特征，何不乖乖地、安静地做一道美味、可口的菜肴呢来源：知识产权小透明