非正常申请被纳入专利初审范围并成为专利驳回和无效的理由

    新专利法实施细则昨天公布，很多内容引人关注。

    其中一大亮点，就是明确提出各类专利申请应当以真实发明创造活动为基础，不得弄虚作假。

为此，新专利法实施细则中专门加入了11条：

申请专利应当遵循诚实信用原则。提出各类专利申请应当以真实发明创造活动为基础，不得弄虚作假。

这条对应了现行专利法20条，即“申请专利和行使专利权应当遵循诚实信用原则”。

它的加入，使得规范专利申请行为的措施继续升级；

换句话说，打击非正常专利申请的手段，也升级了！

    昨天发布的《规范申请专利行为的规定》中明确指出：

恪守诚实信用原则，以真实发明创造活动为基础，不得弄虚作假，不得违反《中华人民共和国专利法实施细则》第十一条的规定实施非正常申请专利行为。

很明显，违反新细则第十一条，已经和非正常申请专利行为，画上了等号。

这样一来，打击“非正常”申请，已经从初的部门规章层面，上升到了专利法、实施细则层面。

它有名分了。

与此同时，审查指南2023里，也把新细则11条的相关问题，抛给了《规范申请专利行为的规定》。

所以以后，以下这8种行为将被认定为“非正常”，将成为新细则11条打击的对象：

至于新细则第11条怎么用，要看与它配套的新细则第50条、59条、69条、100条。

1.  专利初审

新细则第50条规定了专利初步审查要审查的各项。

非常明显，在发明、实用新型、外观专利的初审阶段，全部都要引入对新细则第11条的审查。

即，排查非正常申请，被正式纳入专利初审的范围。

至于怎么操作，更明确的说法要看新《规范申请专利行为的规定》的第五条，整体跟现行的操作一样。

在下证之前的各阶段，发现“非正常”的线索；如果初步认定“非正常”，则启动专门审查程序，申请人需撤回申请或者提交意见陈述。

2. 发明的驳回理由

除此之外，新细则第11条还被加入到发明专利的驳回理由中，对应新细则第59条。

即，“非正常”可以成为发明被驳回的理由。

从目前公开的复审决定来看，有些发明申请被认定非正常，并不会直接成为被驳回的理由；只是相应的实施例、实验数据的真实性和证明力，将不会被认可。

现在好了，不用那么麻烦了，“非正常”直接成为驳回发明的理由了。

具体操作方法，同样写在新《规范申请专利行为的规定》里，请看第5-7条。

应该是初步认定非正常之后，申请人陈述意见；如果陈述意见仍然认为是“非正常”的话，则可以依法驳回。

  3. 实用新型和外观的驳回理由

  细心的朋友可能注意到了，新细则第59条是针对发明实审的，那没有实审的实用新型和外观专利，会因“非正常”被驳回么？

答案是肯定的，因为初审阶段同样可以下驳回呀！

   还是新细则第50条，如果申请人意见陈述后，仍然被认为是“非正常”，或者不符合新细则11条的，同样会被驳回。

这样一来，如果专利申请被认定为“非正常”，它有可能在初审，或者发明实审阶段，收到驳回决定。

好消息是，有了驳回决定，你就可以做复审，还可以打行政诉讼了。

4. 专利无效的理由

同样的，在专利无效的理由中，也加入了新细则11条，对应新细则第69条：

从目前公开的无效决定来看，虽然已经有请求人提出涉案专利是“非正常”应当被无效的理由，但是合议组并没有依据，去考察这一诉求。

但是这条以后可以用的上了，至于以后怎么利用新细则11条去无效目标专利，怎么举证弄虚作假，只能继续等等看案例了。

5. 行政处罚

对于新细则11条的配套还没有完，除了能驳回，能无效之外，还能罚款...

对应新细则100条，高罚10万！

申请人或者专利权人违反本细则第十一条、第八十八条规定的，由县级以上负责专利执法的部门予以警告，可以处10万元以下的罚款。

说明一下，新细则第88条是针对开放许可方面的弄虚作假的：

专利权人不得通过提供虚假材料、隐瞒事实等手段，作出开放许可声明或者在开放许可实施期间获得专利年费减免

这样一来，无论你是技术方案作假，还是材料作假，理论上都逃不过新专利法实施细则11条了。

原创 韩百科君 百科君的IP杂谈

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